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2019法考必背考点【民法】保证的概念、特征

日期:2019-08-08?|? 作者:本站原创?|? 195 人围观!

2019法考必背考点【民法】保证的概念、特征

1、概念保证,是指第三人和债权人约定,当债务人不履行或不能履行其债务时,由第三人按照约定或者承担责任的行为。 这里的第三人称为保证人;债权人既是主合同的债权人,又是保证合同中的债权人。 2、特征保证是保证人与债权人之间的一种合同关系,保证具有以下法律特征:(一)从属性保证债务是主债务的从债务。

主要体现在:①保证合同以主债的有效存在为前提。

保证债务随主债务的消灭而消灭。 ②保证的范围与强度从属于主债务,不得大于或强于主债务。 ③保证债权随主债权的转移而转移。 ④保证债务以特定债务人债务的存续为前提。 主债务人转移主债务的,除保证人同意外,保证人的保证债务消灭。

⑤债权数额发生变动的,债权数额变大从而加重了保证责任的,需要经过保证人同意;否则,保证人仅对原来承诺的数额继续承担责任。 如果债权数额变小从而减轻了保证责任的,不需要经过保证人同意;保证人仅对变小后的数额继续承担责任。

⑥履行期限发生变更的,如果债的履行期限变更,保证人书面同意的,则保证期间按照新的履行期限开始计算,保证人继续按照承担保证责任。

如果债的履行期限变更,未经保证人书面同意的,则保证期间仍然按照原来约定的履行期限计算。 (二)相对独立性保证债务虽附从于主合同债务,但并非主合同债务的一部分,而是另一个独立的债务,在附从主合同债务的范围内有独立性。

独立性主要表现在:①保证债务可以有自己独立的变更和消灭原因;②基于保证合同所发生的抗辩权,保证人可以单独行使。 (三)补充性和连带性(1)在一般保证中,先由债务人履行其债务,只有在对其财产强制执行而无效果时才由保证人承担保证责任,债务人和保证人的债务履行有先后顺序。

即一般保证人享有先诉抗辩权,此为补充性。 (2)在连带责任保证中,不存在上述履行的前后限制,主债务人不履行债务时,债权人可以请求主债务人履行债务,也可以请求保证人在其保证范围内承担保证责任。 此为连带性。 (四)无偿性和单务性在保证中,保证人负担保证债务,但不以从债权人处获得给付为代价。

债务人给付给保证人的报酬或对价,不影响保证合同。

双方当事人没有对等给付义务,故保证合同也不发生义务履行的顺序问题。

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